Kiedy tego nie robimy, ustalamy niesprawiedliwe okoliczności na niekorzyść wierzycieli, którzy nie otrzymali zapłaty.
Zasada ta odnosi się nawet do działań stron przed wniesieniem sprawy. Gdy dłużnik (osoba składająca wniosek o upadłość) płaci niektórym wierzycielom, ale nie płaci innych podobnych wierzycieli na krótko przed wniesieniem sprawy o ogłoszenie upadłości, dłużnik prawdopodobnie dokonał preferencyjnych wypłat dla tych, którzy mieli szczęście (lub pecha - patrz poniżej) wierzyciele. Preferencje są mile widziane w przypadku bankructwa.
Rodzaje zadłużenia
Dla celów związanych z bankructwem dług pochodzi z różnych klas lub kategorii. Ogólnie rzecz biorąc, dług będzie należał do jednej z czterech kategorii:
- Administracyjne - te długi niezbędne do zarządzania sprawą bankructwa, takie jak opłaty adwokackie lub opłaty powiernicze.
- Ogólne Niezabezpieczone - karty kredytowe, rachunki medyczne, długi handlowe, pożyczki z podpisem, które składają się z obietnicy zapłaty bez zabezpieczenia, długów przypadkowych, takich jak IOU, oraz pożyczek od przyjaciół lub rodziny
- Priorytet Niezabezpieczony - niezabezpieczony dług, który z różnych powodów uważamy za bardziej wartościowy lub ważny, w tym ostatnie podatki, krajowe zobowiązania alimentacyjne, takie jak alimenty i zasiłki na dzieci
- Zabezpieczone - zadłużenie z zabezpieczeniem, np. Kredyty samochodowe lub kredyty hipoteczne
Kiedy mówimy o podobnie umiejscowionych wierzycielach, mówimy o wierzycielach z takim samym rodzajem długu, jak wszyscy generalni niezabezpieczeni wierzyciele lub wszyscy priorytetowi niezabezpieczeni wierzyciele.
Wybór jednego wierzyciela na innego
Chociaż często możemy wybrać, kto, co, kiedy i ile płacimy naszym wierzycielom, niezależnie od jakichkolwiek umów z nimi, system bankructwa zakłada, że płacimy podobnie jak wierzyciele. Na przykład co miesiąc dokonujemy minimalnej płatności na naszych kartach kredytowych. W większości przypadków nie wybieramy, którzy wierzyciele powinni zapłacić. Każdemu zostanie wypłacone co najmniej minimum umowne. Niektóre mogą być wypłacane więcej, niektóre mniej.
Dlaczego więc zdecydowałeś się zapłacić jednego wierzyciela więcej niż innym? Możesz mieć całkowicie uzasadniony powód, aby to zrobić. Na przykład Twoja karta Visa może mieć wyższą stopę procentową niż twoja karta Mastercard, więc chcesz ją spłacić szybciej. A może ma wyższy balans.
Ale co, gdybyś był przywiązany do gotówki i miałeś tylko tyle, aby zapłacić niektórym wierzycielom, ale innym? Jeśli nie zapłaciłeś Visa, ale zapłaciłeś Mastercard, czy jest to sprawiedliwe wobec Visa? Co by było, gdybyś był winien pieniądze swojemu teściowi i chciał się upewnić, że dostanie pieniądze, zanim złożysz wniosek o bankructwo?
Te niesprawiedliwe płatności są nazywane preferencjami lub transferami preferencyjnymi.
Co czyni to preferencją?
Aby być preferencją, płatność musi spełniać pięć kryteriów:
- Przeniesienie musi nastąpić na korzyść wierzyciela.
- Przeniesienie musi zostać wykorzystane do wypłaty wcześniejszego długu (długu, który istniał przed przeniesieniem).
- Przeniesienie musi nastąpić w czasie niewypłacalności dłużnika.
- Przeniesienie nastąpiło w ciągu 90 dni od ogłoszenia upadłości lub jednego roku, jeżeli wierzyciel był osobą wewnętrzną.
- Wierzyciel otrzymał więcej, niż otrzymałby w przypadku w rozdziale 7, gdyby przeniesienie nie zostało dokonane.
Unikanie preferencji
A więc, co z tym zrobimy? Kodeks upadłościowy daje powiernikowi prawo do przejęcia pieniędzy, które zostały przekazane wierzycielom w sposób preferencyjny, a także do redystrybucji ich do wszystkich podobnych wierzycieli na bardziej wyrównanych lub pro rata podstawie. Nazywa się to unikaniem preferencji.
Mimo że może on być uprawniony do pójścia po każdym przypadku, w którym wydaje się, że preferował jednego wierzyciela nad drugim, powiernik jest częściowo ograniczony przez koszty dochodzenia i kroki niezbędne do zebrania pieniędzy, przetwarzania roszczeń od innych wierzycieli i redystrybucji wpływy.
Tylko czas niezbędny do przejrzenia każdej z Twoich transakcji przed ogłoszeniem bankructwa często będzie czymś więcej niż jakikolwiek zysk dla masy upadłości. W związku z tym kodeks upadłościowy wymaga, aby dłużnik ujawnił w harmonogramach upadłościowych płatności dokonane w okresie 90 dni przed bankructwem, ale tylko w przypadku, gdy płatność (płatności) wyniosła 600 USD lub więcej dla jednego wierzyciela w tym okresie.
Nawet wówczas powiernik może wykorzystać swój osąd, aby ustalić, czy praktyczne byłoby pogoń za tymi pieniędzmi. Kwota jest jednym czynnikiem. Kolejnym czynnikiem jest tzw. Test "najlepszego interesu wierzycieli". Płatność jest jedynie preferencją w zakresie, w jakim przewyższa to, co powinien otrzymać kredytodawca (zakładając, że jest to przypadek z rozdziału 7 .
Oto przykład: Załóżmy, że masz 10 000 $ w nieruchomości nonexempt. Macie ośmiu wierzycieli, z których każdy złożył odpowiednie powództwo do sądu. Wszystkie rzeczy są równe, każdy z tych wierzycieli otrzyma 1.250 dolarów w przypadku bankructwa.
Załóżmy, że zapłaciłeś jednemu wierzycielowi 2 000 $ przed ogłoszeniem bankructwa. Wierzyciel ten otrzymałby o 750 dolarów więcej, niż byłby uprawniony, aw puli pozostałby 750 $, aby inni wierzyciele mogli się nim podzielić. Powiernik ma prawo poprosić o zwrot 750 $. Ale czy warto? Powiernik musi rozważyć korzyści wynikające z pójścia po 750 $ w imieniu pozostałych wierzycieli. Biorąc pod uwagę, że prowizja powiernika wynosi 25% lub mniej na wszystko, co przechodzi przez jej ręce, prawdopodobnie nie byłoby zbyt wydajnie walczyć o te 750 $.
Reguła 90 dni
Zasadniczo powiernicy będą szukać tylko preferencji złożonych w ciągu 90 dni przed wniesieniem sprawy. Ale nie jest to trudne i szybkie. Rzecznikom łatwiej jest unikać preferencji w tym okresie, ponieważ na mocy ustawy dłużnik jest uważany za niewypłacalny w okresie. Domniemanie to nic innego jak założenie, które można przezwyciężyć dowodami. Jeżeli wierzyciel może udowodnić, że dłużnik był wypłacalny, gdy preferencja została dokonana, trudniej będzie powiernikowi udowodnić, że płatność była preferencyjna. Podobnie powiernik może próbować uniknąć płatności dokonanych w czasie dłuższym niż okres 90 dni, jeśli ma dowody na to, że dłużnik był niewypłacalny.
Zasada poufności
W rzeczywistości powiernik może cofnąć się o rok, jeśli odbiorca płatności był osobą wewnętrzną. Znawcy to rodzina, przyjaciele, partnerzy biznesowi, osoby lub podmioty mające specjalne powiązania z dłużnikiem. Wszelkie płatności na rzecz osób mających dostęp do informacji poufnych muszą zostać ujawnione i podlegają przeglądowi jako preferencji.
Preferencje właściwości
Preferencje mogą również mieć postać transferu własności. Przeniesienie samochodu w spłacie długu do twojego teścia jest tak samo ważne, jak każda płatność gotówkowa i będzie traktowane tak samo w każdej analizie. Technicznie, nawet przejęcie lub zamknięcie dostępu do rynku można uznać za płatność preferencyjną.
Czy unikanie preferencji jest korzystne dla odbiorcy?
Krótka odpowiedź brzmi: tak, preferencja jest sprawiedliwa dla wierzyciela będącego odbiorcą, ponieważ wierzyciel ostatecznie nie otrzyma więcej płatności niż by otrzymał, gdyby dłużnik dokonywał płatności sprawiedliwie iw normalnych okolicznościach.
Udawajmy, że wierzyciel to twój tata, który pożyczył ci 5000 $. Zastanawiasz się nad wniesieniem sprawy o bankructwo. Chcesz się upewnić, że twój tata zostanie opłacony przed wszystkimi innymi. Więc wykorzystujesz ostatni ze swoich zasobów, aby zapłacić mu to, co jesteś mu winien.
Sześć miesięcy później odwiedzasz prokuratora upadłości. Poprosi Cię o wylistowanie płatności dokonanych w ciągu ostatnich 90 dni oraz płatności dokonanych na rzecz osób wtajemniczonych w poprzednim roku. W takim przypadku twój tata najwyraźniej kwalifikuje się jako osoba z wewnątrz. Płatność będzie musiała zostać ujawniona.
Załóżmy, że masz 10 000 USD w niewypłacanych aktywach, które powiernik może sprzedać i wykorzystać do zapłaty wierzycieli. Masz dziesięciu wierzycieli, z których każdy otrzyma 1000 $. Najwyraźniej twój ojciec otrzymał więcej, niż by otrzymał, gdybyś mu nie zapłacił. Jeśli powiernik otrzyma od swojego ojca 5 000 $ i doda go do puli aktywów, które mogą być dystrybuowane, każdy z wierzycieli otrzyma wtedy 1500 $, w tym twojego ojca.
Czy to jest sprawiedliwe? Tak. Czy twój ojciec musi to lubić? Nie. Jest to trudna koncepcja dla niektórych wierzycieli, zwłaszcza tych, którzy nie są zaangażowani w handel.
Nie oznacza to, że jesteś zamknięty w zapłacie za ojca. Mimo że reszta długu, który jesteś mu winna, jest prawnie zwolniona, nie ma nic w przepisach dotyczących bankructwa, które zabraniają ci płacić mu po zakończeniu sprawy bankructwa.
Preferencje i zadłużenie zabezpieczone lub priorytetowe
Potencjał unikowywania powiernika jest wykorzystywany rzadziej w stosunku do zadłużenia zabezpieczonego i priorytetowego. Zabezpieczony dług ma specjalny status ze względu na umowę między wierzycielem a pożyczkobiorcą, że składnik aktywów pożyczkobiorcy może zostać sprzedany w celu spłacenia długu. Gdy powiernik uniknie preferencji płatniczej za zabezpieczony dług, płatność zostanie zastąpiona inną własnością dłużnika. Więc byłoby to pranie.
Dług priorytetowy ma również specjalny status, ponieważ Kongres ustalił, że niektóre długi z powodów politycznych powinny być spłacane przed powszechnymi niezabezpieczonymi długami. Najczęstsze długi priorytetowe to alimenty, zasiłki na dzieci i ostatnie podatki. Wszelkie pieniądze, które powiernik zbiera, będą przeznaczane przede wszystkim na spłatę zadłużenia priorytetowego. Dlatego też często zdarza się, że powiernik unika płatności na rzecz niezabezpieczonych wierzycieli ogółem, a pieniądze te są wypłacane w całości w celu umorzenia długu priorytetowego. Z drugiej strony, wszelkie płatności z tytułu długów priorytetowych, których powiernik mógłby uniknąć, zostaną zwrócone wyłącznie wierzycielom o pierwszorzędnym znaczeniu.
Wyjątki od reguły
Każda reguła ma swoje wyjątki, a zdolność powiernika do unikania preferencyjnych transferów nie jest inna. Oto trzy najpopularniejsze.
Współczesna wymiana : gdy płacisz za zakup, który robisz w tym samym czasie, nie ma żadnych preferencji. Preferencje muszą dotyczyć długów, które istniały już przed transakcją transferu.
Zwykły kurs : Kiedy pracujesz w "zwykłym toku działalności". Na przykład, jeśli masz firmę i zwykle płacisz faktury po 30 dniach od dostarczenia zasobów reklamowych, dokonujesz płatności w zwykłym toku działalności, i nie są to transfery.
Nowa wartość : jeśli płacisz komuś za dług, który już jesteś winien, ale wierzyciel daje ci nową wartość, płatność nie była preferencyjna. Przykładem nowej wartości może być sprzedający towar do Ciebie po zapłaceniu zaległego rachunku.